¿Cómo saber si la firma de un contrato societario es beneficioso para ambas partes?

Hemos ganado un concurso para participar de una aceleradora de negocios y para ello hay que establecer un contrato con la empresa que financia la aceleración, la empresa nos ha propuesto un acuerdo regulador de las condiciones de aceleración empresarial y en unos de sus acápites dice:

cláusula segunda: objeto y duración del acuerdo.

2.1. El presente acuerdo tiene por objeto regular los términos y condiciones en virtud de los cuales UTEC proporcionará los siguientes financiamientos a la empresa (en conjunto los montos indicados a continuación los numerales 2.1. 1 y 2.1. 2, el “financiamiento total”):

2.1. 1 UTEC proporcionará a la empresa apoyo financiero mediante la concesión de un préstamo convertible en efectivo (vía transferencia bancaria) por un importe total de us$12,000.00 (doce mil y 00/100 dólares de los estados unidos de américa) (el “préstamo”).

2.1. 2 UTEC proporcionará a la empresa financiación de program fees por un importe total de us$20,000.00 (veinte mil y 00/100 dólares de los estados unidos de américa), a través de la prestación de ciertos servicios y el acceso a ciertas facilidades (el “financiamiento de program fees”).

2.2 por su parte la empresa y los accionistas otorgan a UTEC mediante el presente acuerdo el derecho a capitalizar en la empresa, de acuerdo al artículo 214° de la ley general de sociedades, a su entera opción y discreción, el financiamiento total.

2.3 el presente acuerdo tendrá una duración total de 24 meses contados desde su fecha de firma, correspondiendo: (i) los primeros 6 meses para el desarrollo del programa de aceleración (el “plazo de aceleración”); y, (ii) luego de dicho período, 18 meses durante los cuales, en cualquier momento según lo regulado en este acuerdo, utec podrá ejercer la opción de capitalización del financiamiento total (el “plazo de capitalización”). Sin perjuicio de lo anterior, en caso utec ejerza la opción de capitalización, lo establecido en la cláusula octava continuará vigente mientras no se firme el convenio de accionistas post capitalización.

2.4 para efectos de desarrollar el programa de aceleración, se incluyen como anexo 2.3 el plan operativo y el presupuesto del proyecto.

2.5 las partes reconocen que el presente acuerdo configura un convenio entre accionistas y entre accionistas y terceros, de acuerdo a lo regulado en el artículo 8° de la ley general de sociedades, por lo que el mismo es válido y exigible frente a la empresa.

Con relación a la capitalización dice:
Cláusula quinta: capitalización de el préstamo.

5.1. UTEC tendrá el derecho a su sola opción de capitalizar el préstamo en el capital social de la empresa (la “opción de capitalización”), en los términos previstos en esta cláusula quinta y en los siguientes supuestos alternativos:

5.1. 1 en cualquier momento durante la vigencia de este acuerdo (incluyendo durante el plazo de aceleración), en caso terceros inversores privados (los “terceros inversores”) acuerden con los accionistas realizar una inversión en el capital social de la empresa, en la medida que se cumpla cualquiera de los siguientes supuestos:

  •   dicho aporte de capital y prima de emisión sea de al menos us$50,000.00 (cincuenta mil y 00/100 dólares de los estados unidos de américa);
  • dicho aporte de capital y prima de emisión no cumpla con el acápite (i) anterior, pero durante un período cualquiera de 6 meses corridos sume por lo menos us$100,000.00 (cien mil y 00/100 dólares de los estados unidos de américa); y,
  • el desembolso procedente de los terceros inversores se efectúe en el marco de una operación de restructuración empresarial o transacción que dé lugar a un cambio de control de la empresa.

A los efectos del apartado (iii) anterior, se entenderá que se ha producido un cambio de control cuando los accionistas dejen de ostentar la titularidad, directa o indirecta, de al menos el 50% del capital social de la empresa o pierdan el derecho a, o de cualquier otro modo dejen efectivamente de, administrar y dirigir los negocios de la empresa.

5.1. 2 en cualquier momento durante el plazo de capitalización, sin que se requiera de la existencia de terceros inversores o de cualquier otro requisito.

5.2 de acuerdo con lo establecido en el numeral 5.1. 1, en caso de que terceros inversores estuvieran interesados en participar en el capital social de la empresa y hubiesen procedido a la presentación y firma de la correspondiente carta de intención, o mostrado por escrito, intención equivalente de inversión, la empresa deberá comunicar, por escrito, a utec dentro de los 5 días hábiles de ocurrido ello, la intención de los terceros inversores de participar en el capital social. En dicha comunicación la empresa deberá incluir la siguiente información:

  •  denominación social de los terceros inversores.
  •  accionistas de los terceros inversores (indicando quién ejerce control).
  •  monto del aporte.
  •  valorización de la empresa utilizada para la aportación de los terceros inversores.
  •  fecha en la que se planea celebrar la junta general de accionistas que aprueba el aumento de capital por la aportación de los terceros inversores.

5.3 en este sentido, UTEC, en el plazo máximo de 15 días calendario contados desde la recepción de la comunicación referida en el numeral precedente, notificará a la empresa, por escrito, remitido a la dirección que consta especificada en el presente acuerdo, su intención de: (i) aprobar o desaprobar la aportación de los terceros inversores en la empresa, y (ii) ejercer o abstenerse de ejercer la opción de capitalización en la misma fecha que finalmente se haya acordado entre la empresa y los terceros inversores en que se celebrará la junta general de accionistas de la empresa que aprobará el aumento de capital (la “junta de accionistas de aumento de capital”).

Queda acordado, en relación con el acápite (i) anterior, que UTEC podrá denegar la aportación de los terceros inversores, o sus vinculados, en caso cualquiera de ellos:

  •  haya sido sentenciado en instancia definitiva a nivel judicial por la comisión de un delito;
  • se encuentre involucrada (o se presuma razonablemente su participación) en actividades ilícitas en el perú o el extranjero o en operaciones o transacciones de legitimación de capitales, aún cuando no hubiesen concluido a nivel definitivo con la respectiva sentencia; o,
  • venga aumento de capital por la aportación de los terceros inversores.

Félix Valldivieso Riboty




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